总承包合同风险管理

总承包合同风险管理

章勇

中国大唐集团有限公司广东分公司新能源事业部 广东广州 510335

摘要：工程总承包模式根据合同约定的工作内容、责任不同，有多种表现形式。近年来，EPC总承包模式凭借自身优势，在国际承包市场中备受建设单位青睐，也是当前国内市场被政府和行业积极倡导推广的一种承包模式。

关键词：总承包；合同；风险管理

1 EPC总承包合同风险识别及分析

1.1 国内EPC总承包合同风险识别及分析

1.1.1 投标阶段合同风险识别及分析

1)合同有效性风险

由于EPC项目资金量大、工程复杂，无论从资金来源还是项目范围，大多符合国家规定的“必须招标的项目”范围，因此招投标是绝大部分EPC总承包项目的必经阶段，如果不依法进行招投标则会导致总承包合同的无效。因此，在签订总承包合同之前，可能存在因未正常履行招标流程而产生的合同有效性风险。

2)合同主体风险

在EPC总承包项目中，总承包商的既定盈利目标需要靠业主切实履行合同义务才能实现，若业主资信、财务状况不良，履约能力较差，那么总承包商可能会遭受因业主履行困难而产生的损失，如最终可能演变为垫资施工，增加企业资金压力，加剧总承包商的资金风险。因此总承包商在投标之前需要审慎考察，对业主的资金、支付情况、业主之前项目的履约情况进行全面了解。

3)合同条款预判风险

招标文件中通常会附合同模板，对合同条款的慎重评估和预判，是后续项目能否顺利履约和盈利的关键。总承包商需重点关注工期、工艺标准、物资短名单、物资材料行情、工程量范围、技术条款、支付条款等，从而做好事前的应对预案和确定合适的报价。

1.1.2 合同签订阶段风险识别及分析

总承包商在签订合同时，应对合同文本进行全面分析。

1)合同完备性风险。

主要分为合同文件的完备性和合同条款的完备性。如招标文件中的文件目录和图纸目录检查是否完整，合同内容是否都包含《合同法》规定的一般条款。

2)条款准确性风险。

合同条款用语要清晰、准确、有逻辑性，以减少争议。

3)权利义务合理性和公平性风险。

需要识别和考虑的主要风险是责任约定、支付方式、税务风险、工期风险、配套设施拖期风险、违约风险等。

4)违约和争议条款的明确性风险。

违约条款约定不明，则可能会导致后期协商成本的增加和索赔款项的减少；而争议解决条款尤其是仲裁地点约定不明，则可能无法采取仲裁手段，而转为诉讼。

1.1.3 合同执行阶段重要风险识别及分析

在合同履行过程中可能面临的法律风险主要包括以下几种：

1)合同条款争议而产生的风险。

如果合同存在一些疏漏之处或者二义性，会导致合同双方对指代不明或语义产生歧义，进而影响合同执行的风险。

2)合同交底过程中的风险。

在有些总承包企业中，由于工作人员知识结构和水平的差异、合同交底制度的不完善，签约部门对法律风险的识别能力和对合同内容的了解有限，在交底过程中往往仅能提示经济风险，而忽视了对法律风险的交底，项目风险无法从制度上保证完整的从项目开发阶段传递到履约阶段，从而影响合同的全面顺利实施。

3)项目执行过程中的合同风险。

在项目执行阶段总承包商需要识别和关注的重大风险主要包括：安全风险、质量风险、进度风险、成本风险、签证资料有效性风险，而这些风险导致的不良后果往往在合同中都有约定。

4)合同变更产生的风险。

由于总承包项目的长期性和复杂性，双方在签约时往往无法预知可能发生的全部风险和情况变化，可能导致项目实际履约内容、范围较原合同发生较大差异，从而在合同进度、费用等方面产生分歧，进而引发合同纠纷。

5)合同监督的法律风险。

合同监督应当是伴随着合同履行而进行的长期性工作，若监督工作开展不到位则会影响合同目的的实现。

1.2 国际EPC总承包合同重要风险识别及分析

1.2.1 项目所在国政治风险

政治风险的根源十分复杂，主要有以下几个方面：政策不稳定、民族主义、社会不稳定、武装冲突、区域联盟等。一旦项目所在国发生政治动乱，总承包商可能面临已投入的资金无法收回、工程无法完工，严重者可能会波及总承包商员工或者分包单位人员的安全等风险。

1.2.2 政策与法律风险

政策与法律风险主要是指因项目所在国变更政策、法律而给外国投资者造成经济损失的风险。政策风险主要包括重大外国投资政策的调整、政府禁令、政府违约等；法律风险主要有立法不全、执法不严、法律冲突等。

1.2.3 汇率风险

汇率风险是指对外承包工程中由于各种货币间汇率的变动给总承包商带来的损失。主要表现在汇率的波动和项目所在国外汇管理制度方面。

1.2.4 税务风险

企业的税务风险主要包括两个方面，一方面是指企业的纳税行为不符合税收法律法规的规定而产生的税务风险；另一方面是指企业经营行为由于没有进行合理的税收筹划而导致企业多缴纳了税款。

1.2.5 劳工风险

项目所在国劳工法往往对劳工雇佣程序、雇佣比例、薪资水平、企业雇佣责任等有详细的规定。若缺乏对项目所在国当地劳工法的了解，可能违反当地法律法规，造成劳工风险。

2 总承包合同风险管控

2.1 投标阶段合同风险管控

针对投标阶段的合同风险，建议在投标前对项目建设方的资信、资金、信誉等信息进行全面调查，评估拟投标项目的可行性，加强法律管理、财务管理在投标阶段的作用，对建设方招标文件进行分析，掌握可能存在的商务、法律及财务风险，辅助指导决策。对于对公司影响较大的项目，还应建立完善的公司级评审制度，减小因投标文件响应不当而造成投标失败或给企业带来损失的可能性。

对于市场开发和项目执行分属两个不同部门或分公司/事业部的情况，建议项目执行部门在投标阶段尽早介入，以预判合同执行风险。

2.2 谈判、审查和签署阶段合同风险管控

建议合同谈判前，由公司领导确定合同谈判负责人并成立谈判小组，其中应包含根据公司相关规定确定的项目经理。

合同谈判的负责人应根据项目需要，组织和安排合同谈判各阶段人员。对于重大合同谈判，谈判负责人应及时向公司汇报谈判进展情况。

合同签署前应对合同内容进行统一审查，正式合同应由项目执行部门、市场部门、财务、法律等相关部门联合评审以确保对合同风险进行全面评估。

2.3 执行阶段合同风险管控

1)加强项目策划。发挥职能和专业优势，立足公司层面编制项目策划文件，提升策划深度，重点分析策划与管控方法，制定费用与风险控制措施，优化总承包项目全生命周期管理，关闭项目管理敞口风险，提升项目管控能力，促进高效履约。

2)加强资金计划管理。拓展供应商、分包商选择渠道，做好已签供应商、分包商的沟通解释工作，做好付款计划安排。另一方面，加强与建设方的结算推进工作，依照合同按时完成结算，保证项目资金的流转。

3)选择实力、信誉较好的分包商。优先选择实力较强、信誉较好、风险承担能力较高的分包商，并在分包合同中合理转移总承包合同的风险。分包合同中关于进度、付款、质量等内容应按照不低于EPC总承包合同的标准来制定。

4)项目履约过程中，借助工程经济方法，采取合理技术措施、经济措施，严控在建项目工期、成本，保证工程质量，提升成本分析与控制能力；项目分包合同签订与收支计划制定同步进行，做好成本控制，确保无超付情况；明确收费责任人，制定收费计划和措施，跟踪收费情况；分析现金流，确保支付流程合理。

5)购买项目保险。

国际EPC总承包项目相对国内的不确定因素较多，将一部分风险转移给保险公司是承包商常用的规避风险的方式。

3 结语

EPC总承包模式以其独特的优势，在国际建设市场上备受业主欢迎，在国内进一步推广已是大势所趋，也是国内勘察设计企业参与国际竞争的必然选择。

参考文献

[1]高扬. 电力建设EPC工程总承包合同风险管理探析[J]. 轻松学电脑, 2019, 000(021):P.1-1.

[2]李雪. EPC模式下总承包商合同风险管理研究[D]. 沈阳建筑大学, 2019.
[3]顾伟传. EPC总承包合同计价模式及风险管理研究[J]. 价值工程, 2019, 38(017):8-11.