涉外施工企业合同风险讨论

涉外施工企业合同风险讨论

陈林凤

陈林凤

中国中原对外工程有限公司北京100000

摘要：近几年来，随着我国“一带一路”倡议的不断推进和国际经济一体化的快速发展，我国企业进出口贸易持续大幅增加。国内企业在法律知识、风险意识、防控能力、法律适应等方面，还存在较大缺失，国内部分企业还不能较好地适应复杂多变的国际市场。就涉外合同的签订和履行来看，国内企业不但普遍存在法律风险，有的还可能被拖进致命的“陷阱”。

关键词：涉外；施工；合同风险；控制；

当前伴随我国经济的不断发展，很多施工企业的实力也日益加强，越来越多的施工企业走出了国门，参与国际建筑市场的竞争。而涉外合同风险的控制则成为这些企业不可回避的一个严峻的问题。

一、涉外施工企业合同风险分析

1.涉外施工合同订立时的风险。（1）价格条款风险。一是市场风险。国内国外建筑施工市场变化不断，造成工程造价大幅波动，经常导致工程合同价格偏离市场价格，从而使得建筑施工企业遭受损失。二是汇率风险。当前由于我国的汇率改革人民币不断升值，而我国建筑施工企业涉外工程合同多采用外币报价，无形中就会使建筑施工企业遭受巨大的汇率损失。三是市场竞争风险。由于企业缺乏自律，以及相关部门监管的缺位，我国建筑施工企业间为获得标的而搞恶性竞争，恶意压价，经常导致合同价格低于实际造价，从而给施工企业带来损失。（2）物标的条款风险。在涉外工程承包合同中，我国建筑施工企业有时对东道国的合同标的认识不足，导致在投标中产生漏项错项，最终使得企业对工期、工程造价、施工方案等相继出现错误决策。（3）支付条款风险。当前我国建筑施工企业涉外工程承包合同大都为垫资项目，一般都是依据工程进度来支付工程款。这导致是我国的建筑施工企业大量垫资，还要先交纳数额巨大的保证金，而在实际施工过程中，甲方会以各种理由提高保证金的比例，甚至还降低进度款支付的比例。这些风险使建筑施工企业无法按期及时收取工程款，应收账款增多，加大了施工企业资金周转的压力。

2.涉外施工合同履行时的风险。（1）管理风险。由于我国建筑施工企业的管理方式与东道国国情相比存在很大的差距，造成施工企业效率低下，最终影响质量和效益。（2）意外因素风险。涉外工程施工中，假如所在国发生政变、战争、或重大自然灾害等不可抗拒的事件，这经常会导致无法正常履行合同。然而这些不可抗拒事件存在不可预见性，因此在工作合同中往往没有约定，即使有约定也都是甲方的免责条款，对于施工单位非常不利。如利比亚内战，中国建筑企业100多亿美金的工程项目受到严重影响。（3）生产要素风险。建筑施工企业需要采购工程所用的原材料和设备，还需要招聘劳务人员。但是，由于所在国的国情，施工企业有时候很难采购到质量合格的原材料和设备，或者不能及时交付，此外也可能招聘不到合格的劳务人员，从未影响工期。

二、采取财务措施处理企业发生的损失

1.提高报价中的不可预见风险费。对风险大的施上合同。承包商可以提高报价中的风险附加费，以弥补风险发生而造成的损失，为风险作资金准备。风险附加费的数量一般根据风险发牛的概率和风险一经发生，承包商将要受到的费用损失皱确定。所以风险越大，风险附加费应越高。但风险附加费太高对合同双方都不利：业主必须支付较高的合同价格；承包商的报价太高，失去竞争力．难以中标。如果风险不发生，业主支付的风险附加费，受到损失；如果风险发生，承包商的风险附加费又不足以弥补损失。

2.采取一些报价策略。在国际工程中，许多承包商采用一些报价策略，以降低、避免或转移风险。比如采用升级报价：将工程中的一些风险大、花钱多的分项工程或工作抛开，仅在报价单中予以注明。这样大大降低了报价，用最低价吸引业主，取得与业主商谈的机会，而在议价谈判和合同谈判中逐渐提高报价。或采用多方案报价：在报价单中注明，如果业主修改某些苛刻的，对承包商不利的风险大的条款和合同条件。则可以降低报价，按不同的情况，分别提出几个报价供业主选择。在可能的情况下，建议在报价单中将一些花费多、风险大的分项工程按成本加酬金的方式结算。承包商应充分了解这些保险所保的风险范围、保险金计算、赔偿方法、程序、赔偿额等详细情况。

3.其他对策。有些条款业主不会作让步，承包商必须接受，否则会失去承包工程资格。对此可采取其他措施予以补救，如与其他承包商合伙承包，或建立联合体，共同承担风险。为此，对于涉外工程承包，承包商在投标报价前，应认真分析业主所在国的政治、经济状况，业主的工程款落实情况和支付信誉；在编标报价阶段，要熟悉招标文件，做好现场勘查，在单价和总价中考虑风险因素；而合同风险分析和对策一般在获得招标文件后，在报价和合同谈判前进行，以作为报价决策和合同谈判的依据。在合同谈判中，双方应对合同各条款和分析出来的风险进行认真商讨。承包商对于过分苛刻的合同条款应提出修改要求，以减少合同风险。经过多次会谈，互作让步，最后意见逐渐趋于一致，双方签署合同文本。

三、涉外施工企业合同风险的规避对策

在任何一份施工合同中，问题和风险总是存在的。没有绝对完美和双方责、权、利关系绝对平衡的合同。风险的防范手段多种多样。

1.健全涉外施工企业合同风险管理制度。建筑施工企业选择熟悉工程业务、精通法律外语的人才，成立公司专门的涉外合同管理部门，健全涉外合同管理制度。此外一要建立涉外合同会签制度，由施工企业以及涉外工程项目部的工程管理、安全、采购、法律、经济保卫等部门联合会签，从而事先防范合同风险；二要建立涉外合同监督制度，全天候监督涉外合同的执行情况，及时发现问题并及时解决；三要建立涉外合同管理应急处理制度。

2.强化涉外施工合同风险意识。建筑施工企业要摒弃在国内常用的“低价中标，变更赚钱”、“重中标、轻履约”等不良做法，要转变观念，强化涉外施工合同的风险防范意识。施工企业必须做好涉外合同的全程研究：要对施工企业自身进行研究，还要对合作伙伴、工程实况、相关资料、施工人员、施工设备、工程资金、合同条款等各个方面认真研究和分析，分析各个方面是否存在风险，如果存在要立即着手去采取措施消除风险。此外，加强合同管理，必须严格从企业实际能力出发选择工程，“没有金刚钻就不揽瓷器活”，禁止非理性地签订超出企业自身能力的合同。

3.及时收集相关信息。建筑施工企业在涉外合同谈判或签订前或履行过程中必须提前对东道国的经济、政治、社会、法律、民俗等信息进行全面收集，还必须收集分析东道国建筑市场、技术难度、竞争对手、项目资金、合同条件等信息，进行科学严谨的评估分析。并随时关注东道国经济、正式、社会等方面的变化，进行动态数据分析，及时发现可能出现的战争、动乱、政局不稳等不利因素，从而及时采取应对措施。

总之，目前我国建筑施工企业涉外合同风险主要存在于合同订立和履约的两个方面。涉外工程所在国的经济、政治、社会环境与国内存在巨大的差异，而我国的建筑施工企业经验不足，风险防范意识淡薄，抵御风险能力不足。因此，建筑施工企业必须从思想上提高风险防范的意识，健全相关的风险管理制度，及时搜集东道国的情报信息，采取合理科学的措施，加强防范和应急管理，确保企业的合同风险降到最低点。

参考文献：

[1]刘玉华．涉外建筑工程施工合同风险分析与对策．2017.

[2]张艳川．李宏宇，浅谈涉外施工企业合同风险讨论。2017.

[3]郎航林．张大勇，建设工程涉外设计合同风险防范．2018.